股东超额出资的认定

之前有客户咨询一案例，股东超额出资应如何认定？比如，有限责任公司注册资本1000万，甲、乙、丙出资比例分别为30%、30%、40%，各自认缴了300万、300万、400万之后，甲又向公司投了一些钱，因公司与出资人甲并未明确约定超额部分资金的性质，双方产生巨大争议。那么，关于股东超额出资在司法实践中是如何认定的呢？为此，笔者检索了如下4个案例：       案例一：江门市江建建筑有限公司与江门市金华物业投资管理有限公司、江门市金华投资有限公司执行异议之诉案  [最高人民法院（2013）民提字第226号]       裁判要旨：股东超额出资不是借款，而属于资本公积金。       裁判内容：金华物业公司系通过与金华投资公司签订《购买房屋协议书》而受让本案物业，其主张购买房屋的对价就是林金培对金华投资公司额外出资形成的借款债权。因此，林金培对金华投资公司是否因额外出资而享有借款债权，即成为本案审理的关键。对此，最高人民法院认为：（一）林金培对金华投资公司的额外出资不是借款，而属于资本公积金，林金培对金华投资公司所谓的借款债权并不成立。首先，金华投资公司1995年设立时，公司章程规定首期投资总额1.46亿元，而公司注册资本只有100万元，故包括林金培在内的各股东还需额外出资，公司章程第十一条也因此规定各股东“应按工程进度及各方相应的出资额按期投入资金”。但对于股东在注册资本之外的出资属于什么性质，章程并未明确规定。1993年1月7日财政部发布的《房地产开发企业会计制度》第311号科目“资本公积”部分规定：“一、本科目核算企业取得的资本公积，包括接受捐赠、资本溢价、法定资产重估增值、资本汇率折算差额等……。”对于资本溢价的范围，第二款明确规定“投资人交付的出资额大于注册资本而产生的差额，作为资本溢价。”《中华人民共和国公司法》（1994年7月1日起施行）第一百七十八条规定，国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金。据此可知，股东对公司的实际出资大于应缴注册资本部分的，应属于公司的资本公积金。金华物业公司主张林金培对金华投资公司多缴的出资属于林金培对金华投资公司的借款，但未提供证据证明双方事先对该出资的性质为借款以及借款期限、借款利息等有特别约定，在此情形下，根据财政部的规定，林金培多缴的出资应为资本公积金，而非借款。……（二）资本公积金属于公司的后备资金，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃。2003年5月14日，金华投资公司董事会决议用本案的房产抵顶林金培多投入的出资本息，实质是将林金培本属于资本公积金的出资转变为公司对林金培的借款，并采用以物抵债的形式予以返还，导致林金培变相抽逃出资，违反了公司资本充实原则，与公司法和国务院上述通知的规定相抵触，故董事会决议对林金培借款债权的确认及以物抵债决定均应认定为无效。       案例二：天津盛行置业有限公司、卓海联股东出资纠纷案 [最高人民法院（2016）最高法民终661号]       裁判要旨：股东对公司超额出资部分应认定为增资款，不是借款。       裁判内容：一审法院关于卓海联、蔡炳良能否将富来格公司打入盛行公司款项中8004.29万元计入公司资本公积并转为增资款的问题。一审法院认为，资本公积是指企业在经营过程中由于资本溢价（股本溢价）、资产评估增值、资本折算差额及其他资本公积所形成的公积金。首先，资本公积是与资本有关而与企业收益无关的贷项。关于资本公积金的来源。《中华人民共和国公司法》第一百六十八条规定：“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行的股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金”。财政部《企业会计制度》第八十二条规定：“资本公积包括资本（或股本溢价）、接受捐赠资产、拨款转入、外币资本折算差额等。资本公积项目主要包括：（一）资本（或股本）溢价；（二）接受非现金资产捐赠准备；（三）接受现金捐赠；（四）股权投资准备;(五)拨款转入；（六）外币资本折算差额；（七）其他资本公积，是指除以上述各项资本公积以外所形成的资本公积，以及从资本公积各项准备项目转入的金额。债权人豁免的债务也在本项目核算。”……卓海联、蔡炳良将宝坻区政府对盛行公司支付土地使用权出让金的补贴款计为资本公积，后又转为增资，并未损害公司、股东及其他债权人的利益。 最高人民法院认为，……卓海联、蔡炳良就8004.29万元计入资本公积并将其中8000万元转为增资的问题。盛行公司在案中提出卓海联、蔡炳良需连带补缴出资款的诉请依据为二人构成虚假出资并损害了公司利益，但该方式并未违反《中华人民共和国公司法》等法律法规的有关规定，也无证据显示上述行为损害了盛行公司及其股东、债权人的权益。从增资结果来看，增资行为已经验资审计并经工商行政部门核准，增资行为已完成。结合前述对8375.03万元款项并非借款的认定，盛行公司的上诉请求，事实和法律依据均不充分。综合考量本案个案情况，一审判决驳回盛行公司的诉请并无明显不当。       案例三：江苏宁宜置业有限公司与宜兴市兰山房地产开发有限公司股权投资纠纷案  [最高人民法院（2016）最高法民终202号]       裁判要旨：股东根据合作协议及公司章程约定投入的后续开发资金，并未作为注册资本，故性质上应认定为股东对公司的借款。       裁判内容：关于原审法院认定“后续投入资金具有借贷的特征”是否有误的问题。股东向公司投入的资金，可以作为注册资本，也可以作为借款。本案宁宜公司股东根据合作协议以及公司章程约定投入的后续开发资金，并未作为注册资本，故性质上属于股东对公司的借款，原审法院认为后续投入资金具有借款特征并无不当……       案例四：曲靖市东方置地实业有限公司与深圳市东方置地集团有限公司企业借贷纠纷案  [最高人民法院（2013）民二终字第119号]       裁判要旨：股东向公司提供投资款项时,如果双方未明确约定款项属于公司的增资款,法院不宜直接认定该款项属股东增资款，一船情况下公司不能无偿取得该笔款项,而应当返还该款项及相应利息。       裁判内容：最高人民法院认为，曲靖东方公司主张其收到深圳东方公司提供的上述6.27779亿元款项系深圳东方公司对该公司的增资款，但曲靖东方公司并未提供证据证明该公司作出了增资决议或者公司股东之间有增资的约定,因此应认定为借款，公司应当返还。       目前关于股东超额出资的定性，《公司法》并未予以明确规定。《公司法》第167条规定，“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。”该条规定仅适用于股份公司，不适用有限责任公司。        通过上述四个案例可以看出，司法实践中对股东超额出资的问题亦存在同案不同判的情形。案例一、案例二法院经审理认为，股东实际出资大于应缴出资形成的资本溢价属于公司的资本公积金，不构成股东对公司的借款。案例三、案例四法院则将股东超额出资部分认定为借款，公司应还本付息。基于目前立法对股东超额出资的性质未予以明确，建议当出资人的实际出资额超过章程所限定的数额时，公司与出资人及时沟通协商确定，通过签订书面合同，将超额出资定性问题予以明确。